震驚市場的康美案一審落槌后，A股上市公司獨(dú)立董事（以下簡稱“獨(dú)董”）出現(xiàn)了一波“辭職潮”，也讓A股上市公司獨(dú)董制度站上了“風(fēng)口浪尖”。

獨(dú)董制度作為舶來品，引入國內(nèi)資本市場已20年之久。那么，獨(dú)董制度從何起源、何時(shí)引入國內(nèi)、20年間又經(jīng)歷了哪些完善演化呢？澎湃新聞（www.loaarchitects.com.cn）記者對(duì)此進(jìn)行了梳理。

起源于美國，初衷為維護(hù)股東權(quán)益

根據(jù)國際定義，獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其它職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事。獨(dú)立董事制度即在董事會(huì)中設(shè)立獨(dú)立董事，以形成權(quán)力制衡與監(jiān)督的制度。

據(jù)悉，獨(dú)董制度起源于20世紀(jì)30年代的美國，其產(chǎn)生的根源是為了解決公司治理的代理人問題，通過引入有資深經(jīng)驗(yàn)的獨(dú)立董事，制衡公司管理層，防止管理層利用權(quán)力謀取私利，維護(hù)股東權(quán)益。后被世界各國證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)采納。

1940年，美國對(duì)獨(dú)立董事職位進(jìn)行了立法嘗試。美國投資公司法（Investment Company Act of 1940）規(guī)定了投資公司的董事會(huì)成員中，應(yīng)有一定比例為獨(dú)立人士擔(dān)任。

1976年，美國證券交易委員會(huì)要求紐交所修改企業(yè)掛牌條件，要求上市公司董事會(huì)必須包含一個(gè)由獨(dú)立董事組成的審計(jì)委員會(huì)。

1977年，紐交所正式實(shí)施該要求，象征著獨(dú)立董事制度在美股的初步建立。

此后，美國上市公司中獨(dú)立董事的比重不斷飆升，同時(shí)獨(dú)立董事相關(guān)的制度規(guī)范也越來越嚴(yán)格。隨著獨(dú)董制度的不斷成熟，上市公司設(shè)置獨(dú)董一職的做法被各國廣泛采用。

為進(jìn)一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，2001年我國正式建立獨(dú)董制度

2001年，我國正式建立獨(dú)董制度。

當(dāng)年的8月16日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱“《意見》”）?！兑庖姟繁硎?，為進(jìn)一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。彼時(shí)，證監(jiān)會(huì)首次明確了A股上市公司獨(dú)董的定義和應(yīng)負(fù)的責(zé)任與義務(wù)。同時(shí)，對(duì)上市公司獨(dú)立董事的任職條件、選舉程序、職責(zé)、應(yīng)具備的獨(dú)立性和履職保障等事項(xiàng)提出了指導(dǎo)意見。

《意見》指出，上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

《意見》要求，獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、本指導(dǎo)意見和公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。

同時(shí)，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人、或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。

《意見》還規(guī)定，獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。

此外，為充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，保證獨(dú)立董事有效行使職權(quán)，《意見》要求上市公司應(yīng)當(dāng)為獨(dú)立董事提供必要的條件。例如，上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)、應(yīng)提供獨(dú)立董事履行職責(zé)所必需的工作條件，以及給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N等。

同時(shí)，本次獨(dú)董風(fēng)波中被廣泛提及的董責(zé)險(xiǎn)，我國獨(dú)董制度建立之初已有所提及?！兑庖姟繁硎?，上市公司可以建立必要的獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度，以降低獨(dú)立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險(xiǎn)。

值得一提的是，雖然我國獨(dú)董制度在2001年才正式建立，進(jìn)入我國上市公司的治理結(jié)構(gòu)規(guī)劃中，但獨(dú)董制度在1997年便已提出。同時(shí)，國內(nèi)公司聘任獨(dú)董的歷史可追溯至更早。

1993年，青島啤酒股份（00168.HK）在登陸港交所時(shí)聘請(qǐng)了兩名獨(dú)立董事，也成為我國第一家設(shè)立獨(dú)立董事的上市公司。

1997年12月，中國證監(jiān)會(huì)頒布的《上市公司章程指引》中，提出了鼓勵(lì)上市公司根據(jù)需要設(shè)立獨(dú)立董事。

1999年，《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作的深化改革意見》中強(qiáng)調(diào)了逐步建立健全外部董事和獨(dú)立董事制度，規(guī)定了由海外上市的公司必須施行獨(dú)立董事制度。

20年間進(jìn)行了多輪制度完善，不斷提高對(duì)獨(dú)董要求

截至今年，獨(dú)董制度在我國已運(yùn)行20年之久。其間，經(jīng)歷了多輪補(bǔ)充完善。

2002年1月7日，中國證監(jiān)會(huì)、國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》第四十九條規(guī)定，上市公司應(yīng)按照各有關(guān)規(guī)定建立獨(dú)立董事制度。

2004年12月7日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》（以下簡稱“《股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定》”），提出了“完善獨(dú)立董事制度，充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用”，并作出了六項(xiàng)具體規(guī)定，再次明確了獨(dú)董需履行的責(zé)任與義務(wù)。

例如，重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)由二分之一以上獨(dú)立董事同意后，方可提交董事會(huì)討論。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按時(shí)出席董事會(huì)會(huì)議，了解上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營和運(yùn)作情況，主動(dòng)調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。獨(dú)立董事任期屆滿前，無正當(dāng)理由不得被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露等。

此外，協(xié)會(huì)自律規(guī)范方面，2014年中國上市公司協(xié)會(huì)首次發(fā)布了《上市公司獨(dú)立董事履職指引》，其要求獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)能夠充分了解公司治理的基本原則，上市公司運(yùn)作的法律框架，獨(dú)立董事的職責(zé)與責(zé)任，上市公司信息披露和關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管等具體規(guī)則，具備內(nèi)控與風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)和基本的財(cái)務(wù)報(bào)表閱讀和理解能力。

此外，在獨(dú)董制度的運(yùn)行中，上市公司曾出現(xiàn)了一些“官員獨(dú)董”。因此，在2013年10月，中央組織部出臺(tái)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職（任職）問題意見》，啟動(dòng)清理“官員獨(dú)董”工作。

隨即，滬深兩市有黨政領(lǐng)導(dǎo)干部履歷的獨(dú)董匆匆請(qǐng)辭，高校教師則在此后大量補(bǔ)缺，密集涌入了上市公司董事會(huì)。及至目前，具有高校背景的獨(dú)董仍不在少數(shù)。

不過，“高校獨(dú)董”也曾被規(guī)范。2015年11月初，教育部下發(fā)了《教育部辦公廳關(guān)于開展黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職情況專項(xiàng)檢查的通知》，掀起了“高校獨(dú)董”問題監(jiān)管風(fēng)暴。

獨(dú)董以“獨(dú)立性”“專業(yè)性”為存在價(jià)值，然而在實(shí)踐中，A股獨(dú)董卻飽受“花瓶獨(dú)董”“簽字獨(dú)董”的困擾。因此，監(jiān)管層也在制度層面，不斷進(jìn)行了完善。

其中，證監(jiān)會(huì)《獨(dú)立董事信息披露違法訴辯與判決分析報(bào)告》曾就2015年5月至2018年5月期間獨(dú)立董事被處罰并提起訴訟的案例進(jìn)行分析，認(rèn)為包含了四類獨(dú)董，一是花瓶掛名型；二是放任不知情型；三是有主觀履行職責(zé)意愿，也采取了部分如詢問公司董秘、負(fù)責(zé)人等措施，但多為表面工作，實(shí)際上也未起到發(fā)現(xiàn)作用型；四是任職時(shí)間短，任職時(shí)間與簽字定期報(bào)告期間不完全重合甚至分離型。

隨后在2018年9月，證監(jiān)會(huì)推動(dòng)修改了資本市場重要的基石性文件《上市公司治理準(zhǔn)則》，其中對(duì)獨(dú)立董事的章節(jié)進(jìn)行了重要的調(diào)整，明確獨(dú)立董事享有董事的一般職權(quán)，同時(shí)依照法律法規(guī)和公司章程針對(duì)相關(guān)事項(xiàng)享有特別職權(quán)。

2020年3月1日后，隨著新《證券法》的實(shí)施，也對(duì)獨(dú)立董事提出更嚴(yán)格的要求。

2021年11月26日晚間，獨(dú)董制度迎來最新完善。證監(jiān)會(huì)最新發(fā)布了《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則（征求意見稿）》（以下簡稱“《規(guī)則》”）。

《規(guī)則》指出，《獨(dú)立董事指導(dǎo)意見》發(fā)布時(shí)間較早且為政策指導(dǎo)性文件，因此改寫為《獨(dú)立董事規(guī)則》。同時(shí)，對(duì)《獨(dú)立董事指導(dǎo)意見》與《股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定不一致的地方進(jìn)行修改，保證法規(guī)之間的一致性。并吸納了《股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定》的相關(guān)內(nèi)容。

具體而言，最新修訂主要完善了三方面內(nèi)容：

一是明確《獨(dú)立董事規(guī)則》規(guī)則制定目的，增加《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券法》等上位法作為制定依據(jù)。

二是將獨(dú)立董事任期屆滿前解除條款修改為“獨(dú)立董事任期屆滿前，上市公司可以經(jīng)法定程序解除其職務(wù)”。

三是明確獨(dú)立董事對(duì)重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)由二分之一以上獨(dú)立董事同意后，方可提交董事會(huì)討論。

四是吸納了《股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定》中關(guān)于完善獨(dú)立董事制度、發(fā)揮獨(dú)立董事作用的相關(guān)內(nèi)容。

（孫燕對(duì)此文亦有貢獻(xiàn)）