股東享有選擇管理者的權(quán)利，是公司法的明確規(guī)定。但有4家上市公司的章程出現(xiàn)奇葩條款，直接限制股東選舉董事，竟然規(guī)定董事會換屆時2/3的董事要連任。

這是《法制日報》記者從中證中小投資者服務中心（簡稱投服中心）獨家獲悉的。這4家上市公司分別是：黑牛食品、隆平高科、中技控股（現(xiàn)為富控互動）、國光電器。

接受《法制日報》記者采訪的法學專家指出，這些條款違反公司法的規(guī)定，應屬無效。

防收購抬高董事會換屆門檻

黑牛食品章程第106條規(guī)定，董事會由9名董事組成，設(shè)董事長1名，副董事長1名。為保持公司經(jīng)營決策的穩(wěn)定性和連續(xù)性并維護公司和股東的合法利益，在公司被惡意收購的情況下，新改組或換屆的董事會成員應至少有2/3以上未辭職的原董事會成員（且至少包含一名獨立董事）繼續(xù)留任。

這種董事會成員至少2/3連任的規(guī)定，還出現(xiàn)在隆平高科、中技控股中。但是其中也有差別。

比如，在黑牛食品中，董事會的人數(shù)為9人，2/3即為6人，其中還包含一名獨立董事，留給收購者進入董事會的席位還有3人。但在中技控股中，其章程第107條規(guī)定的董事會人數(shù)只有5人，2/3必須繼續(xù)留任，留給收購者的董事會席位僅1人，最多2人，根本占不到多數(shù)，同樣難撼董事會的決定。

隆平高科章程第106條也規(guī)定至少2/3以上董事會成員必須留任，但在其章程第96條中卻規(guī)定，公司每36個月內(nèi)更換的董事不得超過全部董事人數(shù)的1/3的規(guī)定，表面上，似乎不像2/3那樣嚴苛，但36個月內(nèi)持股，同樣是一種難以逾越的鴻溝。

在國光電器中，其章程第86條規(guī)定，改選（包括免職、增補、更換）的董事人數(shù)不得超過董事會人數(shù)的1/3，但在監(jiān)事會中，卻不得超過2/3。

由此可以看到，這些公司為了防止收購，在章程上下足了功夫。

限制股東改選董事會條款無效

中國社科院法學所陳潔研究員在接受《法制日報》記者采訪時說，我國公司法第108條和第45條分別規(guī)定了股份公司董事會的人數(shù)及董事任期。其中公司法第45條規(guī)定：“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務?！?/p>

陳潔說，這種規(guī)定可解讀為三層意思：第一、“任期”和“屆”是兩個不同的概念。屆是針對公司董事會而言的，任期是針對具體董事的。公司法第45條只對董事的每屆的任期年限作了限制性規(guī)定，但并未對董事會的屆的期限進行強制性的規(guī)定。一般而言，或者根據(jù)公司法的本意，公司董事會的屆期也應是三年，從而使董事會的屆期和董事的任期相統(tǒng)一。

第二、盡管公司章程可以規(guī)定董事任期，但每屆董事最長任期只能三年是法定的。任期屆滿，董事可以連任，但必須經(jīng)過股東會選舉。在重新被選上的情況下，董事可以“連選連任”。

第三、只有在特定的情形下，任期屆滿的董事仍可履行原董事的職責。這種例外是公司法規(guī)定的法定情形，即“董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前”。在董事任期屆滿未及時改選的情況下董事任期可能超過三年，但這是一種臨時性的安排，目的是為了公司董事會能夠正常的運作，因而不應以此為由久拖不選，更不能跨屆。

陳潔分析說，這4家公司的規(guī)定，其目的是使收購者即便收購到了足夠的股權(quán)，也無法對董事會做出實質(zhì)性改組，從而確保原管理層對公司的控制權(quán)。該章程條款顯然違反了公司法第45條關(guān)于董事連任必須“連選”的強行性程序規(guī)定，在客觀上造成限制股東改選董事會的效果，并在實質(zhì)上妨礙了股東選擇管理者的權(quán)利，故該條款應該被認定為無效。

中國人民大學劉俊海教授在接受《法制日報》記者采訪時，就其妨礙股東權(quán)利來說：“這是非法的。公司法第4條規(guī)定：‘公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利’。”

投服中心則從現(xiàn)有法律角度分析稱，根據(jù)公司法第4、37、45條的規(guī)定，股東大會是董事產(chǎn)生或董事更選的必經(jīng)程序，雖然可以連選連任，但前提是股東大會選任了才能連任。公司章程不得剝奪、限制股東選任董事的基本權(quán)利，也不得通過董事強制性連任，變相延長董事法定最長三年的任期。

國光電器和中技控股有回應

法制日報》記者致電上述4家上市公司，黑牛食品和隆平高科，截至記者發(fā)稿前，一直無人應答。

國光電器董秘辦工作人員告訴記者說，他們已經(jīng)對原章程進行了修改并公告。

《法制日報》記者查閱發(fā)現(xiàn)，原章程第八十六條（三）規(guī)定：每屆董事會、監(jiān)事會任職期間，改選（包括免職、增補、更換等）的董事或監(jiān)事人數(shù)不得超過公司章程規(guī)定的董事會人數(shù)的1/3或監(jiān)事會人數(shù)的2/3。在此期間，如因董事或監(jiān)事辭職、依法不能再擔任公司董事或監(jiān)事的人數(shù)之和超過前述比例的情形除外。

新章程第八十六條規(guī)定：股東大會審議影響中小投資者利益的重大事項時，對中小投資者表決應當單獨計票。單獨計票結(jié)果應當及時公開披露……是關(guān)于中小股東投票權(quán)的計算問題。

不過，新章程第95條對此有回應。該條第（三）款：每屆董事會、監(jiān)事會任職期間，改選（包括免職、增補、更換等）的董事或監(jiān)事人數(shù)不得超過公司章程規(guī)定的董事會人數(shù)的1/3或監(jiān)事會人數(shù)的2/3。在此期間，如因董事或監(jiān)事辭職、依法不能再擔任公司董事或監(jiān)事的人數(shù)之和超過前述比例的情形除外。

如此看來，國光電器沒有變化。新章程依然有問題，只是換了個地方。

如今已改為富控互動的中技控股董秘辦工作人員說，他們已向投服中心回函，并將于6月28日召開股東大會，按投服中心要求，依法修改章程。

原題為《4家上市公司奇葩章程嚴重違法 竟然規(guī)定2/3董事無需選舉可連任 法學專家稱相關(guān)條款無效》