近日，澎湃新聞（www.loaarchitects.com.cn）質(zhì)量報(bào)告欄目連續(xù)曝光生發(fā)“神藥”邦瑞特、漢方育發(fā)素等產(chǎn)品，在電視廣告中涉嫌杜撰發(fā)明人，邀請(qǐng)演員假扮發(fā)明人等，夸大、虛假宣傳。

報(bào)道發(fā)表后，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局發(fā)函要求調(diào)查，河南、海南、廣東等多地食藥監(jiān)管、工商部門也相繼介入調(diào)查。

但從目前掌握的信息來(lái)看，涉事產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)河南邦瑞特實(shí)業(yè)有限公司、廣州楚顏化妝品有限公司相繼將相關(guān)責(zé)任推給了“經(jīng)銷商”，稱相關(guān)廣告行為系“經(jīng)銷商”所為。

廠家極力撇清與涉嫌虛假?gòu)V告之間關(guān)系之時(shí)，“經(jīng)銷商”卻一直隱匿于幕后；而參與演繹廣告“神醫(yī)”、“專家”的演員，也抱屈稱“不知情”，與自己沒(méi)關(guān)系。

6月4日，中國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)劉俊海接受澎湃新聞采訪時(shí)表示，形象代言人、社會(huì)團(tuán)體或其他組織個(gè)人，在關(guān)系消費(fèi)者生命健康商品的虛假?gòu)V告或其他虛假宣傳中，向消費(fèi)者推薦商品或服務(wù)，造成消費(fèi)者損害的，應(yīng)當(dāng)與提供商品服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)連帶責(zé)任?！耙簿褪切蜗蟠匀?，包括請(qǐng)的假大夫、假患者，都要承擔(dān)連帶責(zé)任?！眲⒖『１硎?。

專注于《廣告法》領(lǐng)域的律師程遠(yuǎn)觀點(diǎn)有所不同，他稱，廣告法理論中有廣告表演的概念，區(qū)別于廣告代言人?！稄V告法》里說(shuō)的代言人，是要以自己本人的名義宣傳介紹某產(chǎn)品；而這些人是演員，角色是虛假的，明知或應(yīng)當(dāng)知道廣告是虛假的，仍然應(yīng)當(dāng)根據(jù)共同侵權(quán)的規(guī)定承擔(dān)民法上的侵權(quán)責(zé)任。

“神醫(yī)”演員：責(zé)任在于“各個(gè)部門的審查工作”

5月30日，曾在生發(fā)“神藥”邦瑞特牌植物防脫育發(fā)露（下簡(jiǎn)稱邦瑞特育發(fā)露）廣告中，扮演產(chǎn)品發(fā)明人“禿大夫”的趙文生接受了澎湃新聞采訪，承認(rèn)自己是群眾演員，但他認(rèn)為，涉事廣告不應(yīng)讓演員承擔(dān)責(zé)任。

海南省工商行政管理局廣告出一位馮姓處長(zhǎng)曾向澎湃新聞透露，播放“邦瑞特”生發(fā)產(chǎn)品相關(guān)廣告的電視臺(tái)大約有17家。

國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局就此曾向各省管理部門發(fā)函，要求調(diào)查“生發(fā)神藥”邦瑞特廣告一事。

在旅游衛(wèi)視、新疆衛(wèi)視等多家省級(jí)衛(wèi)視播出的“邦瑞特”廣告中，群眾演員趙文生身著“白大褂”，被包裝成為一名來(lái)自“中醫(yī)世家，精通中醫(yī)藥學(xué)”的“禿大夫”。

趙文生在廣告中，宣稱邦瑞特育發(fā)露是其“用自己腦袋做試驗(yàn)”，花了三年多時(shí)間，買了30多萬(wàn)中草藥才研制而成。

這款產(chǎn)品隨即被這則廣告打造成“3天止脫發(fā)，21天長(zhǎng)新發(fā)”的生發(fā)“神藥”，并稱是“有史以來(lái)最快最安全的生發(fā)產(chǎn)品”。

談及此，曾有10年群眾演員經(jīng)歷的趙文生認(rèn)為，“這對(duì)演員而言是日常的一份工作”，而真正的問(wèn)題在于“各個(gè)部門的審查工作”。對(duì)他來(lái)說(shuō)，演員不是做審查工作的。

2017年6月28日，曾在全國(guó)十多家電視臺(tái)扮演“神醫(yī)”的胡祖秦，因涉嫌虛假?gòu)V告罪，被江蘇淮安警方刑事拘留。

專家：如系虛假?gòu)V告“假大夫假患者要承擔(dān)連帶責(zé)任”

6月4日，中國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)劉俊海對(duì)趙文生的觀點(diǎn)進(jìn)行了駁斥，他稱我國(guó)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，形象代言人、社會(huì)團(tuán)體或其他組織個(gè)人，在關(guān)系消費(fèi)者生命健康商品的虛假?gòu)V告或其他虛假宣傳中，向消費(fèi)者推薦商品或服務(wù)，造成消費(fèi)者損害的，應(yīng)當(dāng)與提供商品服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)連帶責(zé)任?！耙簿褪切蜗蟠匀?，包括請(qǐng)的演員、假大夫、假患者，都要承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

“我以前就講過(guò)這個(gè)問(wèn)題，你不要以為你是演員（就不用擔(dān)責(zé)），這不是藝術(shù)活動(dòng)，這是法律活動(dòng)、嚴(yán)肅的法律活動(dòng)?！眲⒖『Ｕf(shuō)，演員應(yīng)當(dāng)認(rèn)真地看廣告詞，假扮專家，用特效做出禿頂形象，然后說(shuō)是吃了育發(fā)素長(zhǎng)出來(lái)的，這就是欺詐，應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任。

我國(guó)《廣告法》規(guī)定，關(guān)系消費(fèi)者生命健康的商品或者服務(wù)的虛假?gòu)V告，造成消費(fèi)者損害的，其廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者、廣告代言人應(yīng)當(dāng)與廣告主承擔(dān)連帶責(zé)任。

專注于《廣告法》領(lǐng)域的律師程遠(yuǎn)觀點(diǎn)有所不同，他稱，廣告法理論中有廣告表演的概念，區(qū)別于廣告代言人。我國(guó)《廣告法》中的代言人，要以自己的名義或形象對(duì)商品或服務(wù)進(jìn)行推薦或證明，以自己的人格為商品或服務(wù)提供背書，而廣告表演者，不以自己的名義或形象作推薦或證明，虛構(gòu)專家、消費(fèi)者進(jìn)行廣告應(yīng)當(dāng)屬于廣告表演。我國(guó)《廣告法》中沒(méi)有廣告表演者承擔(dān)責(zé)任的相關(guān)規(guī)定，但這并不意味著廣告表演者對(duì)于虛假?gòu)V告不須承擔(dān)任何責(zé)任，廣告表演者明知或應(yīng)當(dāng)知道廣告是虛假的，仍然應(yīng)當(dāng)根據(jù)共同侵權(quán)的規(guī)定承擔(dān)民法上的侵權(quán)責(zé)任。

另外，我國(guó)《刑法》第二百二十二條“虛假?gòu)V告罪”中規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

程遠(yuǎn)表示，電視臺(tái)作為廣告發(fā)布者，要根據(jù)實(shí)際情況承擔(dān)發(fā)布虛假?gòu)V告等違法廣告的責(zé)任。按照《廣告法》的規(guī)定，電視臺(tái)有審查義務(wù)，要審查有沒(méi)有相關(guān)的證明文件，未盡審查義務(wù)的，電視臺(tái)要依據(jù)《廣告法》的規(guī)定承擔(dān)沒(méi)收廣告費(fèi)用、罰款等行政責(zé)任，同時(shí)，也要按照《廣告法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等規(guī)定承擔(dān)“賠償損失”“退一賠三”等民事連帶責(zé)任。

不過(guò)，截至發(fā)稿時(shí)，尚未有相關(guān)電視臺(tái)通過(guò)公開渠道做出回應(yīng)。

廠家和經(jīng)銷商誰(shuí)擔(dān)責(zé)？律師稱需明確誰(shuí)是廣告主

在此兩起涉嫌虛假?gòu)V告事件中，生產(chǎn)企業(yè)均將責(zé)任拋給了“經(jīng)銷商”，一推了之。

5月10日，邦瑞特育發(fā)露生產(chǎn)企業(yè)河南邦瑞特實(shí)業(yè)有限公司負(fù)責(zé)人蘇愛(ài)民，向澎湃新聞出示了一份與鄭州題橋商貿(mào)有限公司（下簡(jiǎn)稱題橋商貿(mào)）簽訂的購(gòu)貨合同，直言涉事產(chǎn)品廣告是題橋商貿(mào)“經(jīng)銷商”所為，自己對(duì)此毫不知情。

同時(shí)還以合同中約定的條款自證清白。該合同中載明，需方題橋商貿(mào)“對(duì)產(chǎn)品的銷售行為負(fù)責(zé)，若銷售行為涉嫌違規(guī)或欺詐，責(zé)任由需方承擔(dān)”?！靶璺皆诋a(chǎn)品銷售中不得進(jìn)行虛假宣傳，夸大宣傳等違法違規(guī)行為，否則，造成的一切后果由需方承擔(dān)?！?/p>

而漢方育發(fā)素的生產(chǎn)廠家廣州楚顏化妝品有限公司（下簡(jiǎn)稱楚顏公司）同樣將責(zé)任推向了“經(jīng)銷商”。

5月30日，廣州市白云區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局通過(guò)郵件向澎湃新聞回復(fù)稱，楚顏公司相關(guān)管理人員向白云區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局稱，沒(méi)有在任何電視臺(tái)發(fā)布相關(guān)廣告，其公司僅負(fù)責(zé)兩款產(chǎn)品的生產(chǎn)，不參與市場(chǎng)銷售和廣告宣傳。

楚顏公司還稱，涉事廣告中宣傳的憶青春漢方本草防脫育發(fā)液、“白欣怡”清水洗黑染發(fā)這兩款產(chǎn)品，是其公司分別受北京易樂(lè)世紀(jì)經(jīng)貿(mào)有限公司、天津厚德一蜂產(chǎn)品銷售有限公司委托生產(chǎn)。

廠商與經(jīng)銷商簽訂相關(guān)合同，廠商是否真的就沒(méi)有責(zé)任？程遠(yuǎn)認(rèn)為，僅憑一紙合同中的約定是無(wú)法判明實(shí)際情況的，行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行調(diào)查時(shí)應(yīng)當(dāng)全面收集證據(jù)，例如電視廣告發(fā)布合同、相關(guān)廣告費(fèi)用的賬目往來(lái)等，從而查明相關(guān)廣告行為的涉案主體，如果相關(guān)證據(jù)材料顯示廠商也參與了廣告的宣傳，則需要按照法律的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任。

“作為經(jīng)銷商來(lái)講，如果是它的自主行為，沒(méi)有聯(lián)系廠商，自己找人去設(shè)計(jì)、投放廣告。這就是一個(gè)廣告主的行為，如果有虛假?gòu)V告等廣告違法行為，可以以廣告主的身份追究它的責(zé)任?！背踢h(yuǎn)說(shuō)，“如果生產(chǎn)商與經(jīng)銷商合謀投放廣告，生產(chǎn)商也是廣告主，也要承擔(dān)廣告主的相應(yīng)責(zé)任?！?/p>

“不能說(shuō)因?yàn)楹炗喠撕贤蜎](méi)有責(zé)任，簽這種合同更大程度上是想起到免責(zé)的作用?！背踢h(yuǎn)表示。

廣告法中明確，該法所稱廣告主，是指為推銷商品或者服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布廣告的自然人、法人或者其他組織。