日前，“上海老人房產(chǎn)贈水果攤主案”一審宣判：上海市寶山區(qū)人民法院判決支持了水果攤主小游（化名）的訴訟請求，老人的房產(chǎn)及銀行存款余額歸小游所有。

案件的宣判備受社會關(guān)注的同時，也讓“意定監(jiān)護”再次進入公眾視野，成為熱議話題。

其實，早在2020年12月，《民法典》明確“意定監(jiān)護”之初，上海法治報就曾推出相關(guān)系列報道。（1、20歲少女只身在上海，面臨手術(shù)找誰簽字？這條法律能否幫她…… 2、尋求破局之路！上海擬探索梳理意定監(jiān)護權(quán)責“清單” 3、余生托付之路“堵”在何處？滬上法律專家指出四大“堵點”……）

如今，3年過去，“意定監(jiān)護”制度落地現(xiàn)狀如何？發(fā)生了哪些變化？難點堵點問題是否已經(jīng)得以解決？近日，記者再次展開調(diào)查采訪發(fā)現(xiàn)，“意定監(jiān)護”知曉度及需求增加的同時，仍存適法不統(tǒng)一、信息不互通、缺乏監(jiān)管細則等現(xiàn)實困境……

意定監(jiān)護需求增加，但“余生托付”之人難覓

“這起案件的判決，讓更多法律人對意定監(jiān)護制度有了信心?！痹谠摪冈嫠麛傊餍∮蔚拇砺蓭煛⒂^韜中茂律師事務(wù)所合伙人高明月看來，這也是一次最好的普法。

從“水果攤主會不會是騙子”到“這是他應(yīng)得的”…….高明月說，從網(wǎng)友們的評論中，也可以看出大家對意定監(jiān)護的了解和接受度越來越高?！皫滋鞎r間里，我已經(jīng)接到30幾個咨詢電話，都是來問意定監(jiān)護的?！?/p>

公證人員有著相同的感受?！?年來，意定監(jiān)護協(xié)議公證量年均大約在幾百例，其中老年人占比約70%，咨詢量更是翻幾倍?！鄙虾Ｒ晃毁Y深公證員告訴記者，目前業(yè)務(wù)量出現(xiàn)了明顯增長，“尤其是在水果攤主事件之后，咨詢量大增，越來越多人開始了解意定監(jiān)護?！薄熬蜕虾６?，承接意定監(jiān)護公證業(yè)務(wù)的公證機構(gòu)也在增多。”

除了老年人，丁克家庭、同居或再婚人群、獨自在滬打拼的年輕人也有意定監(jiān)護需求。“比如，有些年輕人擔心自己一個人在上海生活，萬一生病了需要做手術(shù)，誰能給我簽字？他們會委托給自己關(guān)系親密的朋友?！痹摴C員告訴記者。

然而，“盡管很多人知道意定監(jiān)護，也有這方面的需求，但是往往面臨的現(xiàn)實問題是：找不到合適的意定監(jiān)護人?！备呙髟绿寡浴?/p>

《民法典》規(guī)定近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織可以擔任監(jiān)護人。

“但實際上能夠真正擔此重任的監(jiān)護人寥寥無幾?！鄙鲜鲑Y深公證員亦告訴記者，作為監(jiān)護人，往往要承擔事關(guān)老年生活的諸多責任事項，包括人身照料、財產(chǎn)管理、大病就醫(yī)協(xié)助、身后喪葬、遺囑執(zhí)行等等，這些事務(wù)對缺乏相關(guān)經(jīng)驗的個人來說難度較大。

意定監(jiān)護人（以及監(jiān)護監(jiān)督人）的職責是什么？意定監(jiān)護協(xié)議如何擬？高明月告訴記者，在實際操作中，往往是意定監(jiān)護申請人、公證處和社會組織等多方共同根據(jù)實際情況擬定協(xié)議，缺乏明晰的權(quán)責和可參考的標準。

“這也就意味著后期’風險’不可預(yù)估，一定程度上阻礙了意定監(jiān)護意愿?！?/p>

“建議是否可以由公證行業(yè)協(xié)會牽頭，率先對外發(fā)布定期修訂的意定監(jiān)護協(xié)議社會示范版，予以推廣?！倍嗝麑I(yè)人士建議。

適法不統(tǒng)一、信息不互通困境仍未解決

與“前端”需求度感受不同，身為裁判者，嘉定區(qū)人民法院民事審判庭法官助理、吉林大學(xué)法學(xué)院家事司法研究中心兼職研究員羅宇馳坦言，從上海來看，目前進入司法程序的涉意定監(jiān)護權(quán)案件并不多。

羅宇馳告訴記者，對于未經(jīng)法院認定的無民事行為能力人的成年人，如何判斷其某個具體時間點實施的法律行為效力，在司法實踐中并未統(tǒng)一，這也是涉意定監(jiān)護案件審判中的難點問題?！澳壳?，大致主要有兩種審判思路?！?/p>

一種認為，民事行為能力狀態(tài)沒有經(jīng)過法院的司法裁判確認，就不能認定在實施簽訂合同等行為時欠缺行為能力，且行為能力認定不具有溯及力。

但羅宇馳更偏向支持個案審查，認為可以在未經(jīng)過司法認定的情況下對當事人簽署意定監(jiān)護合同時的意思能力進行個案判斷，主張行為人無民事行為能力的當事人應(yīng)當負擔證明責任。

結(jié)合水果攤主一案，寶山區(qū)法院認為，雖然2021年月老馬被宣告為無民事行為能力人，但無證據(jù)證明他在簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議期間即已經(jīng)處于限制民事行為能力或者無民事行為能力，該協(xié)議是雙方真實意思表示，依法具有法律約束力。

“社會上目前對于民事行為能力認定存在很大誤解，認為從疾病開始，其簽訂的包括意定監(jiān)護協(xié)議等在內(nèi)的書面協(xié)議都是無效的?！薄霸谶@起案件中，從裁判文書來看，寶山法院堅持了正當裁判?！?/p>

“但這樣的裁判理念并沒有達成共識，對于意定監(jiān)護制度真正了解的法官并不多?！鄙虾Ｒ幻Y深公證員坦言。比如，某起個案中，基層法院就曾作出意定監(jiān)護協(xié)議無效判決。

對此，羅宇馳建議，出臺相關(guān)司法解釋，或者通過發(fā)布典型案例、參考案例的方式，明確裁判標準，促進適法統(tǒng)一。

此外，司法、民政及公證部門信息不互通問題依然存在?！靶畔⒉换ネ◣碜钪苯颖锥司褪牵瑹o法查明是否簽訂意定監(jiān)護協(xié)議，引發(fā)多案，增加當事人訴累。”

高明月律師分享的一起案例中，正是因為信息不互通，法院未能查明涉案被監(jiān)護人已訂立意定監(jiān)護協(xié)議，而衍生出了另一案。

“我建議，可以參考國外一些做法，構(gòu)建監(jiān)護信息互聯(lián)機制，制定意定監(jiān)護登記查詢辦法，以便人民法院、公證機構(gòu)、民政部門三者的監(jiān)護設(shè)定信息互聯(lián)互查?！痹撡Y深公證員建議。

折射監(jiān)護監(jiān)督困境，建議程序立法予以完善

3年前，當水果攤主小游被老馬選中作為監(jiān)護人和遺產(chǎn)受贈人時，他被推到了風口浪尖。本來已經(jīng)持續(xù)多年、習以為常的照顧卻要一一記錄下來，每天寫“照顧日記”發(fā)到互聯(lián)網(wǎng)平臺上，自證“我真的在照料”。

這背后折射的，其實是意定監(jiān)護制度落地中的現(xiàn)實困境。

被指定的監(jiān)護人能否盡心盡力、依法履職，由誰來履行監(jiān)督職能，是實踐中的操作難點。

“意定監(jiān)護制度落地最大的現(xiàn)實困境不在于實體法，而在于程序法?！痹谏虾Ｘ斀?jīng)大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師郝振江看來，民法典中，關(guān)于意定監(jiān)護的規(guī)定只是對民事權(quán)利的確認?！斑@一規(guī)范能否在實踐中合乎目的地實現(xiàn)，尚有賴于民事程序法等法律的完善?！?/p>

比如，意定監(jiān)護協(xié)議簽署后，老人（被監(jiān)護人）一旦喪失民事行為能力，監(jiān)護人不履行職責或履行職責不恰當，導(dǎo)致被監(jiān)護人權(quán)益受到侵害怎么辦？誰來監(jiān)督？是否可以辭退？誰來介入？如何避免監(jiān)護制度財產(chǎn)化、利益化？

郝振江認為，意定監(jiān)護的過程，必須通過程序化、節(jié)點化、技術(shù)化來最終實現(xiàn)對監(jiān)護人利益的保護?！斑@也不僅僅是司法問題，而是國家公權(quán)力如何介入的問題?！逼渲校裾?、司法等各部門如何各司其職、發(fā)揮不同作用，值得進一步研究思考。

“單單一個’意定監(jiān)護權(quán)優(yōu)于法定監(jiān)護權(quán)’這樣一個籠統(tǒng)的概念，是解決不了問題的，甚至可能導(dǎo)致后續(xù)糾紛頻發(fā)?！币虼耍抡窠ㄗh，要通過出臺家事程序法或相關(guān)司法解釋，從立法上對意定監(jiān)護制度予以完善。

“而在此之前，我認為意定監(jiān)護制度的大規(guī)模推廣適用，需慎重。”郝振江說。

【鏈接】

我國《民法典》第33條規(guī)定，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人，在自己喪失或者部分喪失民事行為能力時，由該監(jiān)護人履行監(jiān)護職責。

（原題為《“上海老人贈房產(chǎn)給水果攤主”案宣判背后，“意定監(jiān)護”制度落地3年仍路漫漫……》）