上海社聯(lián)2023年度論文已出爐。該活動無需作者自行申報，依托各學科權威專家學者、學術期刊主編、資深學術編輯等開展多輪評審。在“反五唯”背景下，這個活動也是對學術評估機制的大膽創(chuàng)新。

推薦入選論文的共同特點是密切關注社會現(xiàn)實和學界動態(tài)，善于發(fā)現(xiàn)和提煉問題，彰顯學術論文的創(chuàng)新性、學理性、科學性品質(zhì)，并具有一定前瞻性和開拓性。

澎湃新聞記者與上海社聯(lián)2023年度論文獲獎者展開對談，看上海社科學者如何在現(xiàn)實關切中，回答中國之問、世界之問、人民之問、時代之問。 

數(shù)字技術的發(fā)展方興未艾，也帶來一系列社會問題，需要法律及時、準確地回應。

上海社聯(lián)2023年度論文《數(shù)字法學的前提性命題與核心范式》（原載《中國法學》2023年第1期）一文就對這個問題提出了自己的創(chuàng)見。文章作者系上海交通大學凱原法學院教授彭誠信。

彭誠信認為，隨著大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈、人工智能等算法技術的快速創(chuàng)新，數(shù)字法學的發(fā)展不可或缺。他指出，討論數(shù)字法學的前提是數(shù)字社會，而數(shù)字社會中的倫理與線下社會的最終目標是一致的。個人信息客體屬性、權益屬性、權利歸屬的復合性及基于算法的可計算性特征，決定了數(shù)字領域法律關系的多元性、法律救濟的特殊性。這些特性都決定了數(shù)字法學不能簡單歸入線下社會的某一部門法，而是一個綜合性、交叉性、融合性的法學學科。

數(shù)字法學究竟如何維護人們在數(shù)字社會中的權益？數(shù)據(jù)確權等與我們息息相關的問題未來應如何解決？

近日，澎湃新聞記者就一系列法律學術與現(xiàn)實問題專訪彭誠信。

線上線下的法律邊界與倫理問題

澎湃新聞：您之前關注基礎法學問題較多，是何時開始關注到數(shù)字法學的？

彭誠信：2018年，我承擔了國家社會科學基金重大項目“大數(shù)據(jù)時代個人數(shù)據(jù)保護與數(shù)據(jù)權利體系研究”。同年，上海舉辦第一屆世界人工智能大會，上海人民出版社邀請我編一套中國人自己撰寫的有關人工智能的著作。當時，中國有關人工智能的創(chuàng)新性研究還不是很成熟，就建議他們譯介世界上比較經(jīng)典的數(shù)字法學著作。這套書在上海人民出版社已經(jīng)出版了6輯18冊，出版后影響很大。最近也已確定了第7輯的三本書。我也是在這樣的機緣下，逐步進入這個領域進行研究。

澎湃新聞：您在論文中提到數(shù)字社會是數(shù)字法學討論的重要前提，您認為數(shù)字社會和傳統(tǒng)社會的邊界是清晰的還是模糊的，目前就法律范疇方便界定嗎？

彭誠信：在傳統(tǒng)線下社會，存儲信息的平臺主要是自然人的大腦，但此種信息的失真性較大。數(shù)字社會則不同，其信息存儲在虛擬網(wǎng)絡空間，在平臺算法或是區(qū)塊鏈等技術的加持下，篡改相對困難。

談數(shù)據(jù)或個人信息，一定要放到數(shù)字社會中來。但是，當數(shù)字社會發(fā)展到一定階段，我們就會發(fā)現(xiàn)其與線下社會的邊界又變得模糊。二者相互影響，從而使彼此的信息都有失真的可能。

從狹義的、技術的層面講，線下社會和數(shù)字社會是能分開的，但在真正的運行中，這兩個空間又存在交叉。這兩個社會的存在，仍依靠自然人的表達，而在自然人身上，這兩個社會產(chǎn)生相互影響也是必然的。

澎湃新聞：在您看來，公眾目前是否做好了迎接數(shù)字社會的準備？

彭誠信：不管你喜歡不喜歡，這個時代已經(jīng)到來。在過去幾十年里，人工智能呈現(xiàn)波浪式發(fā)展，現(xiàn)在進入了技術的井噴期。絕大多數(shù)人都無法避免使用智能手機和互聯(lián)網(wǎng)，哪怕看似與數(shù)字不相關的事，如使用傳統(tǒng)銀行卡，它們看似屬于物理卡，但其持卡人信息也已由銀行進行存儲并聯(lián)網(wǎng)。當數(shù)字技術發(fā)展到一定階段，無論你抱有怎樣的心態(tài)，都改變不了已經(jīng)生活在數(shù)字社會的現(xiàn)實。

澎湃新聞：您提到數(shù)字倫理在終極意義上還是自然人的倫理問題，但實踐中，數(shù)字倫理的外延是否更大，維護這二者有何異同？

彭誠信：倫理的目標在本質(zhì)上沒有區(qū)別，在終極意義上仍是“驅惡揚善”，這在線下社會和數(shù)字社會別無二致，但它的存在樣態(tài)不太一樣。

數(shù)字社會到來后，我們提出了非常重要的命題：“去中心化”，希望可以更真實、自由地生活在數(shù)字社會中，甚至通過算法推算一個人的“善惡指數(shù)”，或是利用數(shù)據(jù)相對容易固定的特征來解決線下社會中舉證難等問題，以期能最大限度消滅線下社會的種種惡。

如果不注意數(shù)字社會中的信息隱私安全，每個人在數(shù)字社會中基本上是透明的，數(shù)字技術會讓人無處遁形。因此，我們要在法律上、制度上、技術上加以嚴控，保持數(shù)字社會倫理的穩(wěn)定和諧。 

數(shù)字社會如何保護個人隱私

澎湃新聞：在數(shù)字社會中，面對平臺機構，個人要如何保護和維護自己的隱私權？

彭誠信：線上的算法活動與技術息息相關，在法律認定時，我們可以請第三方來做技術上的評估，認定其中的事實，并不需要每個當事人從法律上懂得這些算法技術。

另一方面，由于自然人和平臺在力量對比中處于弱勢，法律上也已經(jīng)做出了相應改變。比如，在傳統(tǒng)線下社會，如果隱私權等人格權被侵犯，采取的是一般過錯原則；而《個人信息保護法》第69條則采用了過錯推定原則，將舉證責任轉移給數(shù)字企業(yè)，這其實也變相保護了處于弱勢的當事人。

澎湃新聞：數(shù)字信息一方面會涉及個人隱私，但算法加持也會給我們帶來便利。我們應該如何在數(shù)字社會中更好地自處？

彭誠信：數(shù)字社會已經(jīng)到來，數(shù)據(jù)利用不可避免，但不能突破保護個人隱私權益的底線。

無論是企業(yè)還是個人的權益，都要靠法律來保護。從后端來說，法律要對個人信息和隱私安全時刻保持警惕；在前端，行政監(jiān)管要跟上。線下的一些傳統(tǒng)監(jiān)管手段在數(shù)字社會中未必可行，這就需要依靠技術、通過算法形成一些預警機制。無論是企業(yè)還是個人，一旦涉及私密問題，比如生物信息、金融信息等，就要提高警覺。在數(shù)字監(jiān)管中，我們要有使用更精密的算法保護公民權益的意識，真正為線下主體服務、為人民服務，才能在永恒的黑白博弈中為公民創(chuàng)造具有公序良俗的社會空間。

澎湃新聞：您在論文中列舉的美國和德國對個人數(shù)據(jù)確權問題的解決方案似乎也都不盡如人意，中國目前是如何處理的，未來有什么進一步完善的方向？

彭誠信：我們談數(shù)據(jù)確權，其實“確”的是財產(chǎn)權，而非人格權，因為人格權當然屬于人格主體。由于個人數(shù)據(jù)包含了個人信息，且它恰是最有價值的數(shù)據(jù)。但有關個人信息的內(nèi)容被規(guī)定在《民法典》第四編人格權編，《民法典》第992條規(guī)定：“人格權不得放棄、轉讓或者繼承?！比绻贿@樣規(guī)定，那我們恐怕就要成為數(shù)字時代的“奴隸”。

由此引發(fā)一個悖論：法律規(guī)定不能交易的個人信息，但在現(xiàn)實中已經(jīng)交易，如何解決？我認為，在數(shù)字社會流通與共享的個人信息權益屬性應該屬于財產(chǎn)權益，但該財產(chǎn)權益并不直接來源于人格，而是間接來源于數(shù)據(jù)加工者的外在勞動，如收集、加工、處理等。如果這種權益來自于人格，那么就意味著該財產(chǎn)價值是天生的，但事實并非如此。大部分普通人照片、聲音的價值，和瑪麗蓮·夢露、喬丹或林志玲等明星的照片、聲音的價值是不可同日而語的。另一方面，在線下社會，我們的人格和物理狀態(tài)是密不可分的，但在數(shù)字社會中，二者天然就是分開的。個人信息的增值多是源于平臺的勞動，而非個人的努力。

面對數(shù)字社會中的復雜現(xiàn)實，無論是美國的公開權模式，還是德國的一般人格權保護模式，都不能很好地應對個人信息利用的經(jīng)濟活動實踐。我的論文一方面主要解決如何讓個人信息“長”出財產(chǎn)，或者說是為數(shù)據(jù)確權乃至整個數(shù)字經(jīng)濟打下理論基礎。按照“科斯定理”，財產(chǎn)給誰不重要，但確權很重要，權利確定才會有交易，有了交易才有市場，有了市場才有市場經(jīng)濟。數(shù)字空間同樣如此，如果要發(fā)展數(shù)字經(jīng)濟，其前提在很大程度上是要解決如何從個人信息中“長”出財產(chǎn)這一理論難題。

澎湃新聞：未來要維護數(shù)字法學的健康發(fā)展，還需要哪些努力？

彭誠信：第一，數(shù)字法學的關鍵問題不是靠“量”。就立法而言，我們走得很快，因為數(shù)字社會迭代快，法律制度要跟上，如果跟不上現(xiàn)實變化，再多的法律也沒有價值。

第二，跟得上還要“管用”。也就是說，法律能真正保護個人信息、企業(yè)相關利益、數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展等，為這些數(shù)字經(jīng)濟實踐提供制度保障。

第三，與國際接軌。目前很多國家都采取“長臂管轄”制度，尤其是信息利用方式，只要有交流來往，出境入境等行為，我們互相之間就會在對方國家留下信息，在此場景下，需要我們與國際做好對接，盡量做好保護個人信息的法律服務。

澎湃新聞：數(shù)字社會中，雖然最終法律還將導向自然人，但客觀上“數(shù)字人”還是會誕生，法律將如何分別維護好自然人和“數(shù)字人”的權益？

彭誠信：我們首先把“數(shù)字人”分兩類：一類是外形類似人，其內(nèi)核還是自然人能掌控的算法；一種是已經(jīng)進化出獨立意識，有自己的思想、情緒等的人工智能體。

第一種情形在法律上還不具備獨立人格，可仍以產(chǎn)品視之，本質(zhì)上和汽車、冰箱并無二致，我們還是應按照產(chǎn)品責任法，通過生產(chǎn)者、制造者、使用者、設計者等在產(chǎn)品產(chǎn)生中的角色來決定責任分配。

如果是第二種情況，這樣的“人”通過深度學習，很有可能已經(jīng)在某種程度上比自然人更高級，我們可能已經(jīng)無法與其平等對話。由于當下的制度主要是為自然人設計，設計者也是自然人，對數(shù)字人而言還難以適用。到那時，我們更需要考慮對其制衡，例如是否有銷毀數(shù)字人的“密鑰”？誰來保管這個“密鑰”？何種情況下被允許啟動？這又衍生出更多的法律問題，可以說遠遠超出了自然人的法律想象。 

數(shù)字法學時代需要復合型知識人才

澎湃新聞：您在學術研究中存在哪些困惑？

彭誠信：對我本人言，最大的困難是學科局限性問題。作為畢業(yè)于上世紀90年代的文科生，對數(shù)學和計算機知之甚少，如今研究數(shù)字法學就會感到很有短板。

要解決類似學科能力不夠的問題，特別是法學領域，我認為應淡化學科分類，讓學生習得交叉性的學科知識；在數(shù)字法學時代，更需要復合型知識人才。

數(shù)字法學作為一門新興的學科，其發(fā)展程度跟一國的數(shù)字經(jīng)濟實踐緊密相關。目前我們國家的許多數(shù)字技術企業(yè)，已經(jīng)走到世界前列，但我們應居安思危，要讓數(shù)字法學研究跟上乃至引領世界步伐。

澎湃新聞：2024年，您計劃重點研究哪些課題？

彭誠信：第一，我原本主要研究民法基礎理論，希望2024年跟團隊繼續(xù)在數(shù)據(jù)確權領域深耕。

第二，數(shù)字法學研究不能閉門造車，要和數(shù)字領域頭部企業(yè)同步合作，切實地為它們解決法律實踐和法學理論難題。目前，數(shù)字法學，尤其是人工智能方面的案例較少，但數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展又很快，而且數(shù)字法學的研究還要具備國際視野，這就意味著數(shù)字法學的研究既要做到跟一線的實踐企業(yè)、一流的專家學者保持好溝通交流，又要跟不同國家、國際組織等做好相關制度制定時的規(guī)則博弈。在這些方面，也希望能跟我的團隊一道真正為我國解決一些“卡脖子”的法律難題。

最后，也衷心希望借助上海社聯(lián)2023年度論文（評選）的機會，能讓更多人關注、關心數(shù)字法學。數(shù)據(jù)確權并不僅是法律難題，如果能有不同領域學科的學者共同參與，或許能為解決這方面的理論與實踐難題提供更好、更開放的思路以及更佳、更具操作性的方案。