【原創(chuàng)】文/汐溟

片方在委托宣發(fā)方宣發(fā)影片時，雙方通常會先簽訂書面合同并預(yù)先支付宣發(fā)費，如果雙方未簽訂書面合同，宣發(fā)方先宣發(fā)影片，片方后支付宣發(fā)費。此后片方能否因未簽訂合同要求宣發(fā)方退還宣發(fā)費？

甲與乙就影片的宣傳發(fā)行等進(jìn)行了聯(lián)系溝通，形成初步意向。后甲向乙發(fā)出《委托宣傳發(fā)行合同》版本，但雙方均未簽字蓋章乙即先開展了宣發(fā)工作，甲也向乙支付了一筆宣發(fā)費。后甲以合同未成立為由，要求乙退還宣發(fā)費。甲的請求能否得到支持？

試論如下：

首先，甲要求乙退還宣發(fā)費，其請求的依據(jù)是什么？如其所稱合同并未成立，那么甲主張退還宣發(fā)費的規(guī)范依據(jù)應(yīng)該是什么？是不當(dāng)?shù)美畟?？我國《民法典》第九百八十五條規(guī)定：“得利人沒有法律依據(jù)取得不當(dāng)利益的，受損失的人可以請求得利人返還取得的利益，但是有下列情形之一的除外：（1）為履行道德義務(wù)進(jìn)行的給付；（2）債務(wù)到期之前的清償；（3）明知無給付義務(wù)而進(jìn)行的債務(wù)清償?！奔字韵蛞抑Ц缎l(fā)費是因為乙為其影片提供宣發(fā)服務(wù)，乙提供宣發(fā)服務(wù)在先，甲支付宣發(fā)費在后，無論是否存在合同關(guān)系，提供服務(wù)一方受領(lǐng)報酬均有合法根據(jù)，并非取得不當(dāng)利益。乙取得甲宣發(fā)費不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，甲無權(quán)以此為由主張返還。

其次，我國《民法典》第四百九十條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。甲向乙曾發(fā)送過書面合同，但雙方均未蓋章簽字，對雙方本無效力。但此后乙主動為影片提供宣發(fā)服務(wù)，而甲也為乙服務(wù)支付宣發(fā)費。甲乙之間是影片委托宣發(fā)關(guān)系，為影片提供宣發(fā)服務(wù)是乙的主要義務(wù)，支付宣發(fā)費是甲的主要義務(wù)，雙方對對方履行義務(wù)的行為未持異議，而且也相應(yīng)的履行了己方義務(wù)。雙方以實際行為的方式形成合意，表示對對方履約行為的接受認(rèn)可。因此，甲乙之間委托宣發(fā)合同成立?；诟髯缘穆男行袨?，雙方對合同也已經(jīng)履行完畢。甲接受乙的給付，并支付相應(yīng)對價。合同效力已經(jīng)終止。

最后，如乙在合同履行期限存在違約行為，無論合同是否終止，甲均有追究其違約責(zé)任的權(quán)利。返還宣發(fā)費具有損失賠償?shù)男再|(zhì)。根據(jù)《民法典》第五百七十七條的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。如果乙在提供宣發(fā)服務(wù)時有違約行為，甲有權(quán)要求其賠償損失。但甲要求乙返還宣發(fā)費的理由是合同未成立，并非乙提供宣發(fā)服務(wù)中有過錯或不當(dāng)，非因乙有違約行為。而且，乙在提供宣發(fā)服務(wù)后甲才支付宣發(fā)費，如甲發(fā)現(xiàn)乙有違約行為，在支付宣發(fā)費時會予以考慮，如扣減宣發(fā)費等。如甲在支付時已做扣減處理，則其無權(quán)再要求乙退還宣發(fā)費；如其未做扣減處理，可視為其對乙的服務(wù)已經(jīng)驗收確認(rèn)，乙并無違約行為。

本文改編自《縱無合同，一方完成宣發(fā)，另一方支付酬金，合同關(guān)系成立》，作者汐溟。