約定制作發(fā)行需經(jīng)雙方協(xié)商確定，未經(jīng)協(xié)商的單方行為是否構(gòu)成違約？

【原創(chuàng)】文/汐溟

雙方合作創(chuàng)作影視作品時(shí)約定某些事項(xiàng)需由當(dāng)事人共同協(xié)商確定，若未經(jīng)協(xié)商一方當(dāng)事人獨(dú)自決定并實(shí)施是否必然構(gòu)成違約？

甲乙合作創(chuàng)作動(dòng)畫片并簽訂合作合同，主要內(nèi)容如下：第2條，版權(quán)歸雙方共有（甲占60%，乙占40%），投資、收益及風(fēng)險(xiǎn)按該比例享有或承擔(dān)。第3.2條，甲負(fù)責(zé)制作，甲先制作5集完成后乙支付制作費(fèi)，以后每完成5集，乙提供5集制作費(fèi)，制作完成26集后集中配音。第4.1條，該片共104集，雙方同意制作完26集先進(jìn)行市場(chǎng)投放，特殊情況下也可提前投放。第4.2條，雙方根據(jù)市場(chǎng)需求決定該片的制作進(jìn)度。簽約后雙方共制作17集動(dòng)畫片，乙向甲支付17集的制作費(fèi)，此后甲沒有再制作動(dòng)畫片，乙也沒有再向甲支付制作費(fèi)。乙將17集動(dòng)畫片拆成34集發(fā)行，并向甲支付發(fā)行分成。甲認(rèn)為乙僅創(chuàng)作17集動(dòng)畫片，未達(dá)到26集的約定目標(biāo)便將動(dòng)畫片投放市場(chǎng)，構(gòu)成違約。乙是否構(gòu)成違約？

首先，甲認(rèn)為乙違反的是合同第4.1條,即未創(chuàng)作26集即投放市場(chǎng)。根據(jù)我國(guó)《民法典》第一百四十二條的規(guī)定，有相對(duì)人的意思表示，應(yīng)當(dāng)按照所使用的詞句，結(jié)合相關(guān)條款、行為的性質(zhì)和目的、習(xí)慣以及誠(chéng)信原則，確定意思表示的含義。合同第4.1條確有“雙方同意制作完26集先進(jìn)行市場(chǎng)投放”的表述，但同時(shí)該條也約定“特殊情況下也可提前投放”，說(shuō)明是否必須制作完成26集才可發(fā)行可以變更，并非確定的安排，而是具有暫定性。同時(shí)，結(jié)合第4.2條“雙方根據(jù)市場(chǎng)需求決定該片的制片進(jìn)度”的約定，可知雙方對(duì)于合作創(chuàng)作動(dòng)畫片的進(jìn)度并未明確，而是視情況由雙方協(xié)商決定。即先創(chuàng)作26集只是暫定的計(jì)劃，實(shí)際制作情況應(yīng)由雙方協(xié)商共同決定。

其次，履行中，甲只制作了17集，乙知道甲的制作進(jìn)度。甲在制作17集后便停止制作，乙同樣知道該事實(shí)，但乙此時(shí)并未提出異議，即乙既未提出應(yīng)嚴(yán)格按照合同執(zhí)行，需制作完成26集的既定目標(biāo)，也未指出乙的行為構(gòu)成違約。對(duì)于甲的行為，乙沉默無(wú)回應(yīng)。根據(jù)我國(guó)《民法典》第一百四十條的規(guī)定，行為人可以明示或默示作出意思表示。沉默只有在有法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣時(shí)，才可以視為意思表示。此時(shí)，尚無(wú)法得出乙認(rèn)可甲僅制作17集的行為。

最后，此后乙將17集動(dòng)畫片拆分成34集投入市場(chǎng)發(fā)行，無(wú)法判斷該決定是否曾與甲協(xié)商，但乙將所得收益按約定比例分配給甲，甲接受未持異議。甲接受發(fā)行收益的行為既可視為對(duì)發(fā)行行為的追認(rèn)，也可視為對(duì)僅制作17集即發(fā)行行為的認(rèn)可。甲接受發(fā)行收益系以積極的行為作出同意制作17集動(dòng)畫片的意思表示。無(wú)論甲先前制作17集動(dòng)畫片即停止創(chuàng)作以及拆分為34集發(fā)行的行為是否事先與乙協(xié)商，甲的行為已視為對(duì)先前行為的追認(rèn)。至此雙方已經(jīng)形成合意。既獲甲認(rèn)可，乙并未違約。

因此，盡管合同約定制作及發(fā)行事宜應(yīng)經(jīng)雙方協(xié)商決定，未經(jīng)協(xié)商的單方行為未必會(huì)構(gòu)成違約，應(yīng)考察其是否形成變更的合意、是否得到相對(duì)方的追認(rèn)以及是否損害相對(duì)方的合同權(quán)益等因素綜合判定。           

本文改編自《義務(wù)不確定性在違約行為認(rèn)定中的作用》，作者汐溟。